Nella medesima sentenza il Consiglio di Stato chiarisce che il principio di rotazione è in realtà un criterio, trattandosi di una regola, per cui se inteso in modo distorto finisce per concretizzare una causa di esclusione dalle gare non codificata; ciò premesso, i giudici precisano che mentre nelle procedure negoziate “la rotazione tende a controbilanciare la facoltà attribuita alla stazione appaltante di individuare gli operatori economici con i quali contrattare, questa esigenza non ricorre nelle procedure aperte e in ogni caso in cui l’amministrazione proceda attraverso un avviso pubblico aperto a tutti gli operatori economici”, cui abbia fatto seguito l’invio delle lettere di invito a tutti gli operatori che hanno manifestato interesse, nel qual caso la rotazione non si applica, “semplicemente perché il meccanismo di apertura alla partecipazione degli operatori economici del settore interessato esclude qualsiasi intervento della stazione appaltante nella fase di selezione o individuazione preliminare degli operatori economici da invitare alla procedura”.

La conseguenza di tali considerazioni è che “se la stazione appaltante si determina, come nel caso qui esaminato, per una vera e propria procedura competitiva aperta a tutti i soggetti interessati, non può escludere il gestore uscente e men che meno può farlo il Giudice senza che l’amministrazione, sul punto, abbia deciso alcunché”.

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